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    類型公司法全文及司法解釋公司法全文.docx

  • 上傳人:生活乏味
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  • 上傳時間:2023-02-08
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    公司法 全文 司法解釋
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    2022公司法及司法解釋 第—章 總則 第—條 為了標準公司的組織和行為,保護公司、股東和債權人的合法權益,維護社會經濟秩序,促進社會主義市場經濟的開展,制定本法。   〔解釋〕本條是關于公司法立法目的的規定。   公司是市場經濟條件下、適應社會化生產而產生的現代企業組織形式。作為市場主體,其設立和行為是否標準,治理結構是否科學合理,直接關系到公司能否以最有效的方法從事經營活動、制造社會生產力。制定公司法,即力求通過為公司提供切實可行的制度設計,以標準公司的組織和行為,使公司能夠按照法律的標準設立并進行活動,以充分發揮其優勢、促進市場經濟的開展。   公司是以資本聯合為根底的經濟組織,享有獨立的法人財產權;股東是出資者,享有X;其他經濟主體在經濟活動中與公司發生經濟往來,可能成為公司的債權人,他們的合法權益都應當受到法律的保護。制定公司法,就是要明確規定公司的權利和義務:對內標準公司與股東的關系,對外標準公司與交易對方的關系;并通過對違法行為的民事、行政制裁措施,切實保護公司、股東和債權人的合法權益。   制定公司法的根本目的是要通過標準公司的組織和行為,保護公司及有關利害關系人的合法權益,使公司的活動納入法制軌道,形成良好的社會經濟秩序,為市場主體提供公平、有序的開展環境,從而促進社會主義市場經濟的開展。 第二條 本法所稱公司是指依照本法在中國境內設立的有限責任公司和股份。   〔解釋〕本條是關于公司形式的規定。   本法所稱公司包含有限責任公司和股份。有限責任公司是指公司的股東對公司以其認繳的出資額為限承擔有限責任的公司;股份是指公司的資本劃分為等額股份,公司股東以其認購的股份為限對公司承擔有限責任的公司。依據我國的實際,我國公司不采納無限公司和兩合公司等股東對公司承擔無限責任的公司形式。 有限責任公司的特點是: 〔1〕是一個資合公司,但具有較強的人合因素。股東人數不多,相互間的合作建立在信托的根底上。 〔2〕各股東的出資共同組成公司的資本,但這些資本不需劃分為等額股份。一般來說,股東各自以他們的出資額承擔責任,分取紅利。 〔3〕不對外公開發行X,設立程序相對簡單,設立本錢較低。 〔4〕有限責任公司的治理結構相對靈敏;小的公司可以不設立董事會或者監事會,只設執行董事或者監事。 〔5〕有限責任公司因具有人合性,其股東的權利轉讓一般受到章程的限制,不能像股份X那樣可以自由流通。 股份的特點是: 〔1〕是典型的資合公司;公司通過發行X籌集資金,其資本劃分為等額股份,股東通常較多,絕大多數股東不參與公司的經營活動,而通過股東大會對公司發生影響。 〔2〕股份的設立需履行相對嚴格的程序,如應有肯定數量的發起人,發起人應簽訂發起協議,從事公司的籌備工作;對公司的X注冊資本額有較高的要求;募集設立的公司,還應當遵守有關證券法律的規定等。 〔3〕股份一般壩有健全的內部組織機構。公司必須設股東大會、董事會和監事會,法律對公司各機構的職權、議事規則均有較明確的規定;在我國上市公司的實踐中還有獨立董事的規定。 〔4〕如果章程不予限制,公司的股份一般可以自由轉讓。股份的轉讓不需其他股東同意。當然,法律對特定主體如發起人等所持X轉讓有限制的,應當遵守法律的規定。   我國公司經過多年的開展,數量不斷增加,規模逐漸均衡。截至2022年,我國已有公司120多萬家;其中股份近1萬家,其余為有限責任公司。這次修改公司法,仍將公司分為有限責任公司和股份,并對其分別進行標準,是符合我國實際情況的。同時,就有限責任公司而言,本法還特意規定了一人有限責任公司形式;對國有獨資公司,也依據其開展的情況及治理體制改革的需要對有關章節做了適當修改。此外,還針對上市公司的特點,對上市公司的組織結構做了特別規定。 第三條 公司是企業法人,有獨立的法人財產,享有法人財產權。公司以其全部財產對公司的債務承擔責任。   有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任;股份的股東以其認購的股份為限對公司承擔責任。   〔解釋〕本條是關于公司的法律地位、公司及股東對外承擔責任的形式的規定。 公司是企業法人,具有民事權利能力和民事行為能力,依法獨立享有民事權利和承擔民事責任。 依據我國民法通則的規定,公司作為企業法人,應當具備以下條件: 〔1〕依法成立; 〔2〕有必要的財產或者經費; 〔3〕有自己的名稱、章程、組織機構和園地; 〔4〕能夠獨立承擔民事責任。 確立公司的獨立法人地位,也就從法律上保證了公司可以獨立地享有財產權及其他權利,獨立地從事生產經營活動、與其他經濟實體發生權利義務關系,同時也要求它獨立承擔民事責任。   公司的法人地位決定了公司必須有自己獨立的財產,享有法人財產權,包含物權、知識產權、債權和對外投資的X等。公司法人財產權的客體由物、智力成果、行為、股份和一些法定權利等構成。公司有自己獨立的財產是公司能夠自主經營,自負盈虧,對外獨立承擔責任的物質根底。公一司享有法人財產權才能表達公司的法人人格,完成公司的權利能力和行為能力。   公司作為獨立法人,應當獨立承擔民事責任。公司承擔民事責任的范圍是其全部的全部財產;其財產缺少以清償到期債務時,將面臨破產。公司的財產包含股東在公司設立時所認繳的出資。股東已經向公司繳納的出資在公司成立后無權抽回;如果股東在公司成立后抽回已繳納的出資,則X了公司的財產權,必須將有關財產退還公司或給予其他補償;股東已向公司認繳了出資及承諾了出資期限而到期未實際繳納的,則構成了股東對公司的債務,公司應當追回。   公司的股東對公司承擔有限責任。如前所述,當公司發生債務責任時,股東并不直接對債權人負責,而是由公司以自己的全部資產對公司債務承擔責任。股東對公司的債務所承擔的責任,表達為股東對公司的出資,股東須以其全部投資,也僅以該投資額為限,對公司債務承擔責任。也就是說,股東在依照有關法律和公司章程的規定履行了出資義務后,對公司行為將不再承擔責任。股東對公司的有限責任是公司制度的根底。這一制度有效地降低了投資風險,極大地鼓舞了投資,促進了市場經濟的開展。這次修改公司法,堅持了股東有限責任這一根本原則:只要股東不濫用其對公司的有限責任,股東的有限責任將受到法律的充分保護。 第四條 公司股東依法享有資產收益、參與重大決策和選擇治理者等權利。   〔解釋〕本條是關于股東權利的規定。   股東是公司的投資者。股東將其財產投入到公司后,即以對公司的投資享有對公司的X。 股東享有X,主要表達為資產收益權及參與公司重大決策和選擇治理者的權利。資產收益權是指:股東按照其對公司的投資份額通過公司盈余分配從公司獲得紅利的權利。獵取紅利是股東投資的主要目的;只要股東按照章程或股東協議的規定如期履行了出資義務,任何一個股東都有權向公司請求分配紅利。一般而言,有限責任公司的股東應當按照其出資比例分取紅利;股份的股東按照其持有的股份比例分取紅利。這次修改公司法,依據實踐的需要,擴大了股東協議和公司章程在紅利分成分面的自由權,規定:股東按照出資比例或持股比例分取紅利;但是,股東約定或章程規定不按照上述原則分配紅利的除外。 參與公司重大決策權是指:股東對公司的重大行為通過在股東會或股東大會上表決,由股東會或股東大會做出決議的方法做出決定。公司的重大行為包含:公司資本的變化,如增加或者減少注冊資本;公司的融資行為,如發行公司債券;公司的對外投資、向他人提供擔保、購置或轉讓主要資產、變更公司主營業務等行為;公司合并、分立、變更組織形式、解散、清算等行為。上述有些權利,在不違背法律強制性規定的前提下,股東會或者股東大會可以授權董事會行使。 選擇治理者的權利是指:股東通過股東會或股東大會做出決議的方法選舉公司的董事、監事的權利。選擇治理者的權利也包含決定治理者的薪酬。公司的全部權和經營權相別離,投資者個人不必參與經營,是現代公司制度開展的趨勢;特別是對股份而言,股東作為投資者,對公司重大決策和選擇治理者的權利均應通過股東會來行使,股東個人沒有決定權。為了提高公司的經營效率,股東會的權限應有所限制,對公司一般的經營決策,股東和股東會不應干預。   公司股東的合法權益受法律保護。保護股東的合法權益不受X是制定公司法的重要立法宗旨。針對實踐中存在的問題,本法注意保護中小股東的合法權益,在維護資本多數決的前提下注意平衡股東利益。為此,增加了假設干具體制度,如規定:公司股東不得濫用股東權利損害公司或其他股東的利益,如果濫用應承擔賠償責任;有限責任公司的股東可以查閱會計賬簿;有限責任公司的股東對公司不分配股利的,可要求公司收購其X從而退出公司;公司合并、分立、轉讓主要財產,股東有異議的,也可以要求退出公司。同時,在許多方面給予公司章程更高的自由度;使中、小股東在公司設立之初,制定公司章程時可以通過公平協商來維護自己的權利。這些制度將對切實保護股東權益,維護公平、公正起到積極的作用。 第五條 公司從事經營活動,必須遵守法律、行政法規,遵守社會公德、商業道德,老實守信,接受政府和社會公眾的監督,承擔社會責任。   公司的合法權益受法律保護,不受X。   〔解釋〕本條是關于公司應當履行的義務的規定。   公司作為社會經濟活動的根本單位,作為民事主體,其合法權益受法律保護,同時也要求它承擔肯定的社會責任:〔1〕公司必須遵守法律、行政法規,其各項經營活動都必須依法進行,這是公司最重要的義務?!?〕公司應當遵守社會公德和商業道德。社會公德是指各個社會主體在其交往過程中應當遵循的公共道德標準;商業道德是指從事商業活動應遵循的道德標準。這兩種標準在市場主體的活動中相互交融,對法律起著較好的補充作用。公司作為一種與社會經濟各個方面有廣泛聯系的實體,應當遵守社會公德和商業道德,接受這些標準的約束。在法律中明確規定應遵守社會公德和商業道德,使其成為一種法律標準,有利于促使公司形成良好的經營作風、樹立商業信譽、維護社會公眾利益和經濟秩序?!?〕公司從事經營活動,必須老實守信。這是民事主體從事民事活動的根本原則,也是公司應當遵循的原則。在實際生活中,許多公司能夠老實經營,并有良好的效益;但也有相當一些公司,采納虛偽出資、虛報業績、做假賬等欺騙手段非法經營,喪失了老實守信的原則,嚴峻損害了有關交易相對人的合法利益。針對這一現象,這次修改公司法在總則中強調公司從事經營活動,要老實守信,并在有關章節中規定了相應的具體制度?!?〕公司的經營活動要接受政府和社會公眾的監督。公司的經營行為是否符合法律,是否符合商業道德標準,由政府和社會公眾來進行監督。通過監催促使公司的行為標準化,更有效地維護國家利益、社會公眾利益和公司自身的合法權益,維護市場秩序,促進公司的健康開展?!?〕公司應當承擔社會責任。公司在依法經營、努力完成贏利的同時,還應承擔肯定的社會責任,包含預防造成環境污染和維護職工合法權益等方面的責任。   公司是獨立享有法定權利的法人,法律對其合法權益應當予以保護,預防受到X。X公司合法權益的,將受到法律追究。 第六條 設立公司,應當依法向公司登記機關申請設立登記。符合本法規定的設立條件的,由公司登記機關分別登記為有限責任公司或者股份;不符合本法規定的設立條件的,不得登記為有限責任公司或者股份。   法律、行政法規規定設立公司必須報經批準的,應當在公司登記前依法辦理批準手續。   公眾可以向公司登記機關申請查詢公司登記事項,公司登記機關應當提供查詢效勞。   〔解釋〕本條是關于公司設立必須符合法定條件并依法登記的規定。   公司設立是公司取得法人資格的法律行為,必須符合法定條件,按照法定的程序進行。依據公司法的規定,公司設立的一般條件是:股東符合法定人數;股東的首期出資符合法定注冊資本X? 限額的規定;有公司章程;有公司名稱及與生產經營活動相適應的組織機構;有公司住所。股份的設立,其股份發行、籌辦事項還應符合有關法律的規定。   ? 設立公司,股東或發起人必須到公司登記機關辦理登記手續。公司登記機關應當審查所申請設立的公司是否符合公司法規定的設立條件:對符合規定的,應予登記;不符合規定的,不得登記。依據本法的規定,未盡登記義務的,一是有些事項如股東的名稱或姓名等不得對抗第三人;二是將依本法受到公司登記機關的處分。   除法律、行政法規另有規定外,具備了公司法規定的設立條件,即可設立公司,不須經過審批。對法律、行政法規規定設立公司必須報經審批的,在公司登記前應當依法辦理審批手續。   公眾有權向公司登記機關申請查詢公司登記事項,公司登記機關應當同意查詢并提供相應的效勞。公司登記的作用之一是向全社會公示所登記公司的根本情況。注重信譽的公司會如實地填寫登記事項,向公司登記機關申報;公司的債權人、交易人可以從公司登記機關非常方便地了解到公司的有關情況。這次修改公司法,特意增加了公眾對公司登記事項的查詢權及登記機關有義務提供查詢效勞的規定,有助于增強公司信息的透明度、維護交易平安,有利于建立公司的良好信譽、維護市場經濟秩序。   依據本法和公司登記治理條例的有關規定,登記事項應當包含:公司的名稱、住所、法定代表人、注冊資本、實收資本、企業類型、經營范圍、營業期限、有限責任公司股東或者股份發起人的姓名或者名稱。各級公司登記機關應當提供條件,援助公眾查閱到上述信息。 第七條 依法設立的公司,由公司登記機關發給公司營業執照。公司營業執照簽發日期為公司成立日期。   公司營業執照顧當載明公司的名稱、住所、注冊資本、實收資本、經營范圍、法定代表人姓名等事項。   公司營業執照記載的事項發生變更的,公司應當依法辦理變更登記,由公司登記機關換發營業執照。   〔解釋〕本條是關于公司成立日期和營業執照顧當載明事項的規定。   公司登記機關簽發的營業執照是確定公司成立的法律文件,營業執照的簽發日期為公司成立之日。公司自成立之日起成為獨立享有民事權利、承擔民事責任的法人,憑公司登記機關核發的〔企業法人營業執照〕刻制印章,開立銀行賬戶,申請納稅登記,開始經營活動。當公司的登記申請核準后,登記機關應當馬上向公司頒發營業執照,公司應當及時領取。依照〔企業法人登記治理條例〕和〔公司登記治理條例〕的規定,公司自登記申請核準之日起超過6個月仍未領取〔企業法人營業執照〕的,登記主管機關可以撤銷企業登記,不再發放〔企業法人營業執照〕。   公司營業執照,既是公司成立的法律依據,又是對外證明公司是企業法人、有資格從事經營活動的資格證書。公司在其經營園地應當懸掛公司營業執照。因此,公司的營業執照具有公示性。為了增加公司經營的透明度,讓公眾通過公司營業執照即可了解公司的根本情況,這次修改公司法增加了公司營業執照顧當載明的法定內容,包含:公司的名稱、住所、注冊資本、實收資本、經營范圍、法定代表人姓名等。由于本法對公司實行了股東投資可以分期繳付的制度,為了配合這一修改,便于廣闊債權人及時了解股東的出資到位情況,本條要求公司營業執照中應當分別載明公司的注冊資本及實收資本。公司營業執照中所載明的事項應為法定登記事項。除營業執照中應載明的事項外,公司還應當就有關行政法規中要求的其他法定登記事項進行登記。   從公司營業執照簽發之日起,公司登記機關對公司各主要事項所做的登記,同時產生法律效力,對公司具有約束力。公司營業執照記載的事項及其他法定登記事項發生變更的,公司應當依法辦理變更登記;涉及營業執照記載事項的,由公司登記機關換發營業執照。未經變更登記,公司不得擅自改變營業執照所載明的事項。 第八條 依照本法設立的有限責任公司,必須在公司名稱中標明有限責任公司或者字樣。   依照本法設立的股份,必須在公司名稱中標明股份或者股份公司字樣。   〔解釋〕本條是關于公司名稱的規定。   公司是法人,應當有自己的名稱,以標明主體及權利義務的歸屬。為了使人們能夠通過公司名稱,了解公司的性質、責任形式,評價公司的信用,維護公司及交易相對人的合法權益,保證交易平安,維護社會經濟秩序,選定公司名稱應當真實反映公司的種類,主要是其責任形式。   公司名稱一般由四局部構成:第—局部是公司的組織形式。公司名稱中必須標明其組織形式,不能只標明公司。依據本條規定,依照本法設立的有限責任公司,必須在公司名稱中標明有限責任公司字樣,也可簡化為;依照本法設立的股份,必須在公司名稱中標明股份字樣,可簡化為股份公司。非依公司法設立的經濟組織,不得使用“有限責任公司〞或者“股份〞的名稱。第二局部是具體名稱。對這局部內容也應當依法確定;對于法律、行政法規禁止使用的名稱,公司不得采納。比方,對國家、社會或者公共利益有損害的名稱,外國國家〔地區〕名稱,國際組織名稱等,都不得作為公司名稱使用。第三局部是營業種類。法律對此無強制性規定,一般是要求公司名稱應當與其營業規模和營業種類相適應。第四局部是公司所在地的名稱。   公司的合法名稱受法律保護。公司可以不受他人妨害,將其登記名稱作為營業名稱使用。如果有妨害其使用者,這種妨害行為構成X,公司可以請求妨害者排解妨害。如果公司因此而產生損失,即產生對妨害者的損害賠償請求權。公司名稱經過登記機關登記后,公司享有專用權。一個公司應當只有一個名稱。 第九條 有限責任公司變更為股份,應當符合本法規定的股份的條件。股份變更為有限責任公司,應當符合本法規定的有限責任公司的條件。   有限責任公司變更為股份的,或者股份變更為有限責任公司的,公司變更前的債權、債務由變更后的公司承繼。   〔解釋〕本條是關于公司形式變更應遵守的條件及變更后債權、債務歸屬的規定。   在實際生活中,公司依據經營活動的需要及投資者的要求,可能需要變更組織形式。依據公司應當依法設立的原則,公司變更組織形式,其變更后的公司形式應當符合本法有關對該組織形式的設立條件的規定,并符合有關變更程序的法定要求。   有限責任公司變更為股份,應當符合本法有關股份設立條件的規定。其具體是:〔1〕應當有2個以上200個以下的發起人,發起人半數以上應在中國境內有住所。有限責任公司的原股東為新公司的發起人,缺少2人的,應當汲取新的發起人,并應符合上述發起人人數上限及住所的規定?!?〕有限責任公司經評估、驗資后的凈資產額和募集的股本總額到達法定資本X限額?!?〕股份發行、籌辦事項符合法律規定?!?〕發起人制定公司章程,并經創立大會通過。其他還包含有股份的名稱、建立符合股份要求的組織機構、有固定的生產經營園地和必要的生產經營條件等。   股份變更為有限責任公司,應當符合本法有關有限責任公司設立條件的規定。相對于股份而言,有限責任公司設立的條件相對較低,如X注冊資本只為3萬元;但應當注意,股份變更為有限責任公司后,股東人數不得多于50人。   公司變更組織形式,應當依法到公司登記機關辦理變更登記。有限責任公司變更為股份,采納向社會公開募集方法設立股份或者向200人以上定向募集設立股份的,還應當經證券監督治理機構核準,并應遵守證券法的有關規定。   公司依法變更其組織形式后,原公司不再存在;但原公司的債權、債務不會因為原公司的不存在而自動消逝。為了有效保護債權人的合法權益,從法律上確認公司變更組織形式后的債權、債務的歸屬,預防糾紛,本條明確規定,有限責任公司和股份依法變更公司形式后,原公司的債權、債務由變更后的公司承繼。  第十條 公司以其主要辦事機構所在地為住所。   〔解釋〕本條是關于公司住所的規定。   公司是法人,應當有住所。從法律上確定公司住所,具有多重意義:第—,可以據以確定訴訟管轄。我國民事訴訟法規定,對企業事業單位、機關、團體提起民事訴訟,由被訴單位所在地人民法院管轄。公司是企業的一種形式,以公司為被告的民事訴訟,歸公司住所地人民法院管轄。第二,可以據以確定法律文書的送達處所。依據我國民事訴訟法的規定,人民法院送達訴訟文書時,應直接送交受送達人;直接送達法律文書有困難的,可以郵寄送達。對公司來說,無論是直接送達還是郵寄送達,均以公司住所地為受送達處所。第三,可以據以確定債務履行處所。按照民法通則的規定,履行地點不明確的債務,給付貨幣的,在接受給付一方的所在地履行;其他標的,在履行義務一方的所在地履行。對公司來說,其履行所在地應為其住所地。   按照民法通則的規定,法人以它的主要辦事機構所在地為住所。所以,本法進一步明確,公司以其主要辦事機構所在地為住所。公司住所不同于公司的一般生產經營園地:公司住所只有一個;而生產經營園地是直接從事生產經營的地點,營業園地、生產車間、銷售網點等都包含在內,可以有多個。公司住所依法確定后,不得任意變更;如果需要變動,應當依法辦理變更登記。 第十一條 設立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監事、高級治理人員具有約束力。   〔解釋〕本條是關于公司章程及其約束力的規定。   設立公司,必須依法制定公司章程。公司章程是關于公司組織和行為的自治規則,設立公司必須有公司章程。章程是公司設立的法定必備文件之一。公司章程必須依法制定。依據公司法的規定,章程應當包含如下絕對必要記載事項:公司的名稱、住所;經營范圍;注冊資本、股份總數及每股金額;股東的姓名或者名稱、認股數;股東的出資方法、出資額和出資時間;公司的機構及其產生力、法、職權、議事規則;公司法定代表人。公司章程的修改程序必須遵守公司法的有關規定。   公司章程是公司的行為準則,對公司具有約束力。公司的董? 事、監事及其高級治理人員因其執行公司職務,而受到公司章程的? 制約。同時,公司章程又具有契約的性質,表達了股東的共同意志;因此,對股東也具有約束力。公司及其股東、董事、監事及經理? 等高級治理人員必須遵守和執行公司章程。公司章程,并經創立大會通過。其他還包含有股份的名稱、建立符合股份要求的組織機構、有固定的生產經營園地和必要的生產經營條件等。   股份變更為有限責任公司,應當符合本法有關有限責任公司設立條件的規定。相對于股份而言,有限責任公司設立的條件相對較低,如X注冊資本只為3萬元;但應當注意,股份變更為有限責任公司后,股東人數不得多于50人。   公司變更組織形式,應當依法到公司登記機關辦理變更登記。有限責任公司變更為股份,采納向社會公開募集方法設立股份或者向200人以上定向募集設立股份的,還應當經證券監督治理機構核準,并應遵守證券法的有關規定。   公司依法變更其組織形式后,原公司不再存在;但原公司的債權、債務不會因為原公司的不存在而自動消逝。為了有效保護債權人的合法權益,從法律上確認公司變更組織形式后的債權、債務的歸屬,預防糾紛,本條明確規定,有限責任公司和股份依法變更公司形式后,原公司的債權、債務由變更后的公司承繼。 第十二條 公司的經營范圍由公司章程規定,并依法登記。公司可以修改公司章程,改變經營范圍,但是應當辦理變更登記。   公司的經營范圍中屬于法律、行政法規規定須經批準的工程,應當依法經過批準。   〔解釋〕本條是關于公司經營范圍的規定。   公司的經營范圍是公司章程中的法定記載事項。要求在公司章程中寫明公司經營范圍并須經登記,主要因為:一是依據公司的正常經營規律,設立公司應當有一個主營范圍;這一主營范圍應當由公司設立時的股東確認。二是便于公司的債權人及其他交易方了解公司的營業范圍,起到公示的作用。公司的經營范圍應當符合法律、行政法規的規定;屬于法律、行政法規規定禁止經營的工程,公司不得經營;在經營范圍中,有法律、行政法規限制經營的工程的,必須依法經過審批,未經批準不得將該工程納人公司經營范圍。   公司在經營過程中,依據需要可以調整經營范圍。調整經營范圍必須符合以下要求:一是依法調整的經營范圍不能超出法律、行政法規的限制;增加的內容如果屬于法律、行政法規限制的工程,必須經過批準。二是調整經營范圍必須依照法定程序修改公司章程,進行變更登記,從而依法變更公司經營范圍。 第十三條 公司法定代表人依照公司章程的規定,由董事長、執行董事或者經理擔任,并依法登記。公司法定代表人變更,應當辦理變更登記。   〔解釋〕本條是關于公司法定代表人的規定。   我國民法通則規定,依照法律或法人組織章程的規定,代表法人行使職權的負責人,是公司的法定代表人。一個自然人按照公司法和公司章程規定的程序被確定為法定代表人,并經工商登記后,即具有了公司法定代表人的身份。公司法定代表人的行為構成公司的代表行為。法定代表人雖然由自然人擔任,但應當以公司的名義,并在法律、法規規定和公司章程規定的權限范圍內從事活動。法律、法規規定公司的某些行為必須由法定代表人做出的,應當由法定代表人做出。   公司的法定代表人為一人,但可以依照公司章程的規定,由董事長、不設董事會的有限責任公司的執行董事或者經理擔任。修訂前的公司法曾規定,公司的董事長為法定代表人。針對實踐中存在的間題,修改后的公司法規定,公司的法定代表人可以由公司依據本公司具體情況,在董事長、不設董事會的有限責任公司的執行董事和經理中選擇。法定代表人應當在登記機關登記。經登記的法定代表人,其行使職權具有法律效力,同時具有公示力。公司變更法定代表人,應當到公司登記機關辦理變更手續;公司擅自變更法定代表人,而不到登記機關變更的,不得對抗第三人。   這次修改公司法的過程中,關于公司的法定代表人是否應為一人的問題,存在不同意見。一些專家、學者認為,從國際上看,多數國家和地區都同意多人對外代表公司;一些國家規定公司應當通過章程、股東大會決議或董事會決議確定公司對外代表人,建議我國也采納國際上通行的做法,同意多人為法定代表人。也有一些部門、專家擔憂,設定多個法定代表人可能在實踐中造成混亂,會改變我國多年來已形成的交易習慣,給不法分子欺詐公司及交易相對人提供可乘之機。立法機關對此進行了認真研究。從其他國家和地區的情況看,各國公司法關于公司代表人制度的設計有多種模式,如日本、韓國規定,公司可以確定數名董事代表公司;法國規定,除法律另有規定外,有限責任公司的經理擁有在任何情況下以公司名義進行活動的最廣泛的權力;德國規定,董事會集體對外代表公司。美國規定,公司董事對外代表公司;但公司應當設一名登記官,特意負責公司的登記及變更事項的簽署,同時負責代表公司參與訴訟活動。我國X地區“公司法〞規定,公司至少設董事一人執行業務并代表公司;董事有數人時,可以章程確定一人為董事長,對外代表公司。借鑒國外和一些地區的做法,結合我國的實際情況,考慮到我國公司實踐中,一人為法定代表人已成習慣,目前在交易誠信機制尚未建立的情況下,不易馬上改變這一制度,這次修改只規定同意公司在董事長、執行董事和經理中選擇確定法定代表人。 第十四條 公司可以設立分公司。設立分公司,應當向公司登記機關申請登記,領取營業執照。分公司不具有法人資格,其民事責任由公司承擔。   公司可以設立子公司,子公司具有法人資格,依法獨立承擔民事責任。   〔解釋〕本條是關于有限責任公司的分公司、子公司的規定。   有限責任公司依據生產經營的需要,可以設立分公司。分公司是相對于總公司而言的,它是總公司的組成局部。分公司不管是在經濟上還是在法律上,都不具有獨立性。分公司的非獨立性主要表現在以下方面:一是分公司不具有法人資格,不能獨立享有權利、承擔責任;其一切行為的后果及責任由總公司承擔。二是分公司沒有獨立的公司名稱及章程;其對外從事經營活動必須以總公司的名義,遵守總公司的章程。三是分公司在人事、經營上沒有自主權;其主要業務活動及主要治理人員由總公司決定并委任,并依據總公司的托付或授權進行業務活動。四是分公司沒有獨立的財產。其全部資產屬于總公司,并作為總公司的資產列人總公司的資產負債表中?;谏鲜鎏匦?,本條明確規定了分公司的法律地位:分公司不具有企業法人資格,其民事責任由公司承擔;設立分公司,應當向分公司所在地的公司登記部門登記;分公司在登記后應當領取分公司的營業執照。   有限責任公司依據生產經營的需要可以設立子公司。子公司是相對于母公司而言的,它是獨立于向它投資的母公司而存在的主體。子公司具有如下特征:一是其肯定比例以上的股份被另一公司持有或通過協議方法受到另一公司實際操作。對子公司有操作權的公司是母公司。二是子公司是獨立的法人。子公司在經濟上受母公司的支配與操作,但在法律上,它具有獨立法人資格,其獨立性主要表現為:擁有獨立的公司名稱和公司章程;具有獨立的組織機構;擁有獨立的財產,能夠自負盈虧,獨立核算;以自己的名義進行各類民事活動;獨立承擔公司行為所帶來的一切后果和責任。依據子公司的特征,本條規定明確規定了子公司的法律地位:子公司具有企業法人資格,依法獨立承擔民事責任。依據本法的規定,被他公司140控股的公司,既是他公司的子公司,也是一人公司,應遵守本法關于一人公司的規定。 第十五條 公司可以向其他企業投資;但是,除法律另有規定外,不得成為對所投資企業的債務承擔連帶責任的出資人。   〔解釋〕本條是關于公司對外投資責任限制的規定。   公司可以向其他企業投資。這是因為公司是法人,享有自主經營的權利,能夠自行承擔責任。運用自己的財產進行投資是公司開展的正常要求,法律是同意的。按照這一條規定,公司不僅可以向其他有限責任公司或者股份投資,也可以向公司以外的其他企業投資。一般來說,公司對外投資只能承擔有限責任;除法律另有規定外,不得成為對所投資企業的債務承擔無限連帶責任的出資人。這樣規定主要是考慮到公司對外投資有營利的時機,同時也有風險:對外投資失敗,如果同意投資的公司承擔無限責任,有可能直接導致公司的破產或利益受到重大損失,進而損害公司股東和債權人的利益,直接危害社會經濟秩序的穩定。在我國現階段局部公司信譽不佳、公司經營情況不透明、信息不暢通的情況下,為了保護債權人的利益、維護市場秩序,不宜同意公司對所投資企業債務承擔無限責任。同時,考慮到將來可能會有需進一步研究的特別情況,在這一條中做出了“法律另有規定除外〞的規定。   這次修改公司法,刪去了原公司法“公司向其他有限責任公司、股份投資的,除X規定的投資公司和控股公司外,所累計投資額不得超過本公司凈資產的百分之五十〞的規定。在征求意見的過程中,不少意見提出,公司對外投資屬于公司的經營自主權,在保護交易相對人的利益、維護交易平安的前提下,應當便利公司的投融資活動,放寬對公司對外投資的限制;公司法實施十多年的經驗說明,這一規定在實踐中難以操作,已失去其標準性,建議刪去這一規定。經認真研究,考慮到這次修改公司法,對公司經營活動的風險已通過建立多種制度加以防范,新公司法沒有繼續保存這一規定。 第十六條 公司向其他企業投資或者為他人提供擔保,依照公司章程的規定,由董事會或者股東會、股東大會決議;公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數額有限額規定的,不得超過規定的限額。   公司為公司股東或者實際操作人提供擔保的,必須經股東會或者股東大會決議。   前款規定的股東或者受前款規定的實際操作人支配的股東,不得參加前款規定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權的過半數通過。   〔解釋〕本條是關于公司對外投資及其擔保應遵守的程序的規定。   公司向其他企業投資或者為他人提供擔保,應當由公司機關做出決議。對外投資和為他人提供擔保,是公司的重大經營行為和民事活動,有較大的風險:如果斷策不當,將會給公司、公司的股東和債權人造成損失。對這類行為,公司應當充分考慮其風險,進行合理推斷,做出決策。為了引導公司對這類重大行為做出科學的決策、保證公司行為的恰當性、預防風險,本條第—款、第二款做了兩方面的規定:〔1〕公司向其他企業投資或者為他人提供擔保,應當由公司機關做出決議。其一般原則是:公司章程可以依據實際經營的需要,將對外投資和為他人擔保的決策權授予股東會〔有限責任公司〕、股東大會〔股份〕或者董事會。對外投資和為他人擔保的數額較大的,可以授權由股東會、股東大會做出決議;數額不大的,為了保持公司經營的靈敏性,可以授權董事會做出決議。當然,公司也可以將對外投資和為他人擔保的決策權全部授予董事會,但應當在公司章程中明確規定。其特別規定是:公司為公司股東或者實際操作人提供擔保的,必須經股東會或者股東大會決議?!?〕為了保證交易平安,公司章程可以對投資或者擔保的總額及每一項投資或者擔保的數額做出限制性規定;公司章程有這類規定的,公司機關在做出決議或在具體進行此類活動時,不得超過規定的限額,除非修改公司章程。本條所稱“決議〞包含一般決議和特別決議,公司章程可以依據公司的實際情況規定采納的決議方法。   公司為公司股東或者實際操作人提供擔保,當股東會或者股東大會做出決議時,該股東及實際操作人支配的股東應當回避,不得參加表決。這樣規定主要是為了維護股東大會決議的公正性,預防表決事項所涉及的股東;特別是控股股東濫用資本多數決的原則,以公司決議的方法謀求與公司利益不符的股東或實際操作人自己的利益,損害公司和其他股東的利益。公司違反這一規定,強行表決的,股東可以依據本法第二十二條的規定,向人民法院提起決議無效之訴。公司為公司股東或者實際操作人提供擔保,股東會或者股東大會采納一般決議方法,由出席會議的其他股東所持表決權的過半數通過。 第十七條 公司必須保護職工的合法權益,依法與職工簽訂勞動合同,參加社會保險,強化勞動保護,完成平安生產。   公司應當采納多種形式,強化公司職工的職業教育和崗位培訓,提高職工素養。   〔解釋〕本條是關于保護公司職工權益的規定。   公司職工是直接從事生產經營的勞動者,公司在生產經營過程中,有義務保護職工的合法權益。如果公司違反法律規定侵害了職工合法權益,就要承擔相應的法律責任。保護職工的合法權益,主要表達在:〔1〕依法與職工簽訂勞動合同。公司應當本著公平自覺、協商一致的原則,與職工簽訂勞動合同,確立勞動關系、明確雙方的權利和義務,充分尊重和保證職工的勞動權益。勞動合同應為書面形式?!?〕依法為職工辦理社會保險。依據勞動法的規定,國家開展社會保險事業,建立社會保險制度,設立社會保險X,使勞動者在年老、患病、工傷、失業、生育等情況下獲得援助和補償;“用人單位和勞動者必須依法參加社會保險,繳納社會保險費〞。因此,依法為職工辦理社會保險,交納保險費是公司的一項法定義務?!?〕強化勞動保護,完成平安生產。勞動保護的根本要求是,為勞動者提供平安、衛生的勞動條件,并不斷加以改善,要排解和預防生產經營過程中可能發生的傷亡、職業病和其他損害勞動者的事故,保證勞動者能以健康的體力參加生產經營活動。強化對職工的勞動保護,有利于保護社會生產力,調動勞動者的積極性,完成平安生產。依據法律的要求,公司在組織生產經營過程中,必須采取各項保護措施,對勞動者進行保護。   公司職工素養對公司的開展具有重要影響。隨著公司的開展,對公司職工素養的要求也越來越高。公司必須強化職工的職業教育和崗位培訓,才能適應公司開展對職工素養的要求。對職工利益來說,公司應當為職工提供接受專業知識和技能培訓的時機,使職工能掌握所任崗位的根底知識、有用知識和技能技巧,勝任本職工作。將強化職業教育和崗位培訓作為公司的一項法定義務,有利于促使公司積極采取措施,提高職工素養,提高勞動生產率和工作效率。 第十八條 公司職工依照〔X工會法〕組織工會,開展工會活動,維護職工合法權益。公司應當為本公司工會提供必要的活動條件。公司工會代表職工就職工的勞動酬勞、工作時間、福利、保險和勞動平安衛生等事項依法與公司簽訂集體合同。   公司依照憲法和有關法律的規定,通過職工代表大會或者其他形式,實行民主治理。   公司研究決定改制以及經營方面的重大問題、制定重要的規章制度時,應當聽取公司工會的意見,并通過職工代表大會或者其他形式聽取職工的意見和建議。   〔解釋〕本條是關于公司職工依法組織工會和參與民主治理的規定。   公司職工有權依照工會法的規定組織工會,開展工會活動。依據工會法的規定,在中國境內的企業、事業單位、機關中以工資收入為主要生活X的體力勞動者和腦力勞動者,不分民族、種族、性別、職業、ZJX、教育程度,都有依法參加和組織工會的權利。所以公司職工依法組織工會是受到法律保護的。公
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